El Contrato de Compraventa en las Operaciones M&A: 4 Elementos Clave

En las fusiones y adquisiciones (M&A), el contrato de compraventa se erige como una herramienta fundamental para la asignación de riesgos. Los vendedores desempeñan un papel crucial en este proceso, ya que las garantías que ofrecen a los compradores influyen directamente en el nivel de riesgo asumido por estos últimos. Esencialmente, cuantas más protecciones y garantías esté dispuesto a ofrecer un vendedor en el acuerdo de compra, menor será el riesgo para el comprador, lo que potencialmente se traducirá en un precio de compra más elevado. Esta relación entre riesgo y rentabilidad es fundamental; un mayor riesgo suele ir acompañado de una menor rentabilidad, y viceversa.

En este artículo, profundizaremos en el estudio de los elementos clave del contrato de compraventa, proporcionando una comprensión exhaustiva de la importancia y las implicaciones de cada componente en las operaciones de fusiones y adquisiciones (M&A).

Elementos clave del contrato de compraventa

En un acuerdo de compra completo, deben abordarse meticulosamente varios elementos clave para garantizar la claridad, la equidad y la aplicabilidad. Estos elementos abarcan varias facetas de la transacción y sientan las bases para el éxito de la operación.

Cláusulas generales

A la hora de redactar un contrato de compraventa sólido, la claridad y la precisión son vitales:

• Definiciones: Un acuerdo de compra bien redactado incluye definiciones claras de los términos clave para evitar ambigüedades. Esta sección aclara conceptos cruciales como cierre, cambio de posesión y otros términos esenciales para la comprensión del acuerdo.

Precio y condiciones

Al estructurar los aspectos financieros de la transacción, debe prestarse especial atención a garantizar la equidad y la transparencia para todas las partes implicadas. La sección de precio y condiciones abarca los siguientes elementos:

• Precio de compra: Esta cláusula define la contraprestación total de la transacción y la forma de pago. Especifica si el precio de compra comprende efectivo, acciones, deuda, beneficios u otras formas de contraprestación.

• Asignación del precio de compra: Este segmento, que aborda las implicaciones fiscales, describe cómo se asignará el precio de compra entre los diferentes activos o entidades implicados en la transacción.

• Capital circulante: Esta sección, en la que se define el capital circulante y sus ajustes entre la firma y el cierre, garantiza la claridad en cuanto a la valoración de las existencias y su impacto en el precio de compra.

• Gastos de cierre y prorrateo: Aclarando la distribución de los costes de cierre entre las partes, esta cláusula garantiza la equidad y la transparencia en la transacción.

• Periodo de transición: Detallando los términos y la duración del acuerdo de transición tras el cierre, esta sección facilita una transición fluida de las operaciones entre las partes.

Declaraciones y garantías, indemnización y depósito de garantía

Para proteger tanto al comprador como al vendedor, son esenciales las disposiciones relativas a declaraciones, garantías, indemnizaciones y plica. Esta sección incluye:

• Declaraciones y garantías: Las declaraciones y garantías engloban los compromisos y declaraciones realizados por cada una de las partes para protegerse de posibles tergiversaciones. Funcionan como una forma de protección, similar a un seguro, en caso de que se descubra posteriormente que una declaración es falsa. Por ejemplo, una parte puede asegurar que todos los impuestos han sido debidamente liquidados y que no hay litigios en curso. Estas garantías constituyen una parte importante del acuerdo de compra y se adaptan a la naturaleza particular de la empresa en cuestión. Dependiendo del sector, estos compromisos pueden centrarse en diversas áreas, como la normativa medioambiental en el caso de las empresas manufactureras o las cuestiones de propiedad intelectual en el caso de las empresas tecnológicas.
  • Calificadores de conocimiento y materialidad: En los casos en los que no se puede garantizar una certeza total en relación con una declaración, se emplean calificativos como "según el leal saber y entender del Vendedor" o "según el leal saber y entender del Vendedor". Estos calificativos indican el grado de conocimiento o comprensión de la parte con respecto al asunto en cuestión.
  • Exclusiones: Las declaraciones y garantías se formulan afirmativamente, lo que significa que afirman la exactitud de ciertas afirmaciones. Sin embargo, las excepciones a estas afirmaciones son meticulosamente documentadas por el asesor jurídico en los anexos de divulgación.
  • Períodos de supervivencia: Normalmente, las declaraciones y garantías tienen una duración limitada, que vence al cabo de un periodo que oscila entre 12 y 24 meses. Sin embargo, algunas declaraciones, en particular las relativas a las obligaciones fiscales, perduran indefinidamente, permaneciendo en vigor más allá del plazo estándar.

• Indemnización: Este segmento describe el procedimiento de resolución de conflictos e incluye el compromiso de indemnizar a la parte contraria por los incumplimientos del acuerdo. El importe de la indemnización está restringido por unos umbrales denominados cestas, que fijan unos mínimos, y unos topes conocidos como topes.
  • Cesta - Mínimo: Funcionando como una franquicia de seguro, una cesta establece el nivel mínimo que debe superarse para activar la indemnización. El tamaño típico de la cesta es el 0,75% del precio de compra y puede ser basculante, a partir de cero responsabilidad, o no basculante, a partir de la cantidad que supere la franquicia.
  • Límite Máximo: Un cap denota el límite máximo de indemnización, que suele oscilar entre el 10% y el 20% del precio de compra.
  • Partes implicadas: El comprador suele solicitar la indemnización de varias partes, como todos los accionistas y ejecutivos clave. En casos de múltiples accionistas, es aconsejable evitar acordar una "responsabilidad solidaria".
  • Recursos: El contrato de compraventa debe especificar si la indemnización es el único recurso de las partes.
  • Proceso de indemnización: El acuerdo de compra también describirá el procedimiento para gestionar las reclamaciones de indemnización.

• Cuenta de garantía bloqueada: El importe de la cuenta de garantía bloqueada suele oscilar entre el 10% y el 20% del precio de compra, en función de la probabilidad percibida y la magnitud potencial de los riesgos.

• Plazo: La mayoría de las plicas abarcan de 12 a 24 meses.

• Condiciones: El acuerdo de compra debe detallar la entidad que controla la liberación de los fondos de la plica y el mecanismo de resolución de litigios.

Disposiciones legales varias

Además de los componentes básicos del contrato de compraventa, varias disposiciones legales garantizan la aplicabilidad y exhaustividad del contrato. Entre ellas figuran:

• Forma de la transacción: Esta cláusula especifica la estructura jurídica de la transacción, ya sea una venta de activos, una venta de acciones o una fusión, lo que repercute en las implicaciones fiscales y la continuidad operativa.

• Condiciones y pactos: Este segmento, que aborda las contingencias previas al cierre y las obligaciones posteriores a la firma, describe las responsabilidades, como el mantenimiento de las operaciones comerciales y el cumplimiento de las órdenes de compra.
  • Contingencias y condiciones: El acuerdo de compra incluye disposiciones para los acontecimientos que deben producirse antes del cierre, como la obtención de financiación o la aprobación del propietario. Otra condición típica es asegurar que las declaraciones y garantías sigan siendo exactas en la fecha de cierre, lo que se conoce como "bringdown".
  • Pactos: Son obligaciones de las partes entre la firma del acuerdo de compra y el cierre, como mantener las operaciones comerciales normales, conservar un número determinado de empleados y cumplir los pedidos de compra pendientes. Los pactos no suelen ser objeto de negociación.

• Incumplimiento y recursos: Esta disposición, que define las condiciones de rescisión del contrato de compraventa y los recursos en caso de incumplimiento, salvaguarda los intereses de las partes en caso de circunstancias imprevistas.

• Disposiciones legales varias: Esta sección, que abarca diversos aspectos legales como los honorarios de los abogados, la mediación, la ley aplicable y las notificaciones, garantiza la aplicabilidad y exhaustividad del acuerdo.

Timing y Consideraciones

La firma del acuerdo de compra suele producirse en la fecha de cierre o cerca de ella, lo que supone la culminación de las negociaciones y la due diligence. Las contingencias y pactos previos al cierre, incluidas las aprobaciones reglamentarias, los acuerdos de financiación y los acuerdos de retención de empleados, tienen por objeto salvaguardar la continuidad operativa y mitigar los riesgos. Las partes deben planificar meticulosamente el calendario de la firma y el cierre para ajustarse a los requisitos reglamentarios, los plazos de financiación y las estrategias de integración operativa. Además, pueden incluirse disposiciones como cláusulas sobre cambios materiales adversos y derechos de rescisión para hacer frente a circunstancias imprevistas y proteger los intereses de ambas partes.

Conclusión

Los vendedores desempeñan un papel fundamental en esta parte del proceso de fusión y adquisición, ya que las garantías que ofrecen influyen directamente en el riesgo que asume el comprador y, por tanto, en el precio y las condiciones de la operación.

Hemos explorado los elementos clave del contrato de compraventa, arrojando luz sobre la importancia y las implicaciones de cada componente en las operaciones de fusión y adquisición. Desde las cláusulas generales hasta las disposiciones legales y la estructuración de la operación, comprender estos elementos es crucial para elaborar un acuerdo de compra sólido y aplicable que se ajuste a los objetivos de ambas partes. Al navegar eficazmente por estos componentes, las partes pueden aumentar la probabilidad de una transacción exitosa y maximizar la creación de valor.